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法的渊源

来源:教师招聘网  时间:2020-12-16 19:46:19

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在四川的教师招聘笔试教育公共基础知识考试中,经历年考试试题分析,教育法学部分所考查内容占到20%左右,并且有逐年上升的趋势。教育法学法理部分理论性较强,考查的题目较为灵活,学生在平时学习中常出现较大的困难。在教育法学法理部分有关法的渊源部分,考题有时出的较难,需要学员多加以理解并记忆。此部分知识点在历年的考题中侧重考查法的正式渊源,主要考查形式有:正式渊源与非正式渊源分别有哪些、正式渊源的制定主体、给一个文件名判断属于何种渊源,并且多以单选题、判断题的形式出现。具体分析如下:

一、概念

法的渊源:与我们平时所理解的“渊源”的含义有差别,法的渊源即法的形式渊源,是指法作为行为规则的具体表现形式,换句话说就是法是以什么方式呈现的。

正式渊源:主要是指以规范性法律文件形式表现出来的成文法,具有法律明文规定的效力。根据指定的机关和效力层级的不同,我国法的正式渊源主要包括:宪法、法律、法规、规章、特别行政区的法律、国际条约和国际惯例,经历年考题分析,四川教师招聘考试主要考查前四种。

非正式渊源:指具有法律意义的准则和观念。与正式渊源比较而言,非正式渊源是不成文的、无明文规定的、无法律效力仅供参考的。主要表现形式为:习惯、政策、判例、权威法学理论。

我国立法体制:一元两级多层次。一元:中华人民共和国全国人民代表大会是最高国家权力机关,行使国家立法权的主体是全国人民代表大会和它的常务委员会;两级:中央一级立法和地方一级立法;多层次:表现是制定规范性法律文件的主体从中央到地方宝塔式的设置,层次清楚,权限明确,相应它们制定的规范性法律文件的效力地位也是成为梯级的,在四川教师招聘的教育法学部分,多层次主要考查权力机关和行政机关,权利机关按效力大小排列主要有:全国人大及人常、省级人大及人常、市级人大及人常,行政机关按效力大小排列主要有:国务院、省政府、市级政府。行政机关由权力机关产生,也就是说国务院由全国人大及人常产生,以此类推。

二、重要结论

三、方法总结——怎样判别所属何种渊源

(一)看制定主体

(二)看文件名

第一步:看后缀是否为“法”或是“学位条例”,是为条例,不是看第二步;

第二步:看前缀是否有“XXX省或市”,有则是地方法规或是地方规章。地方法规一般命名方式:XXX省或市+条例或细则,地方规章一般命名方式:XXX省或市+规定或规则或办法。

第三部:以上两步均排除,剩余行政法规和部门规章,规章不用“条例”结尾。行政法规一般命名方式:XXX条例,特殊记忆的有:《义务教育实施细则》、《征收教育附加费暂行规定》、《禁止使用童工规定》、《学位条例暂行实施办法》。部门规章的一般命名方式:XXX办法,特殊记忆的有:《普通高等学校学生管理规定》、《中小学生班主任工作规定》。

四、做一做

【判断题】1.权威性法学著作是正式意义上的法的渊源。( )

【答案】´。解析:法的渊源有正式渊源和非正式渊源。正式渊源主要包括:宪法、法律、法规、规章、特别行政区的法律、国际条约和国际惯例,非正式渊源包括:习惯、政策、判例、权威法学理论等。权威性法学著作是非正式意义上的法的渊源,故说法错误。

2.【单选题】《中华人民共和国民办教育促进法实施条例》属于以下哪种规范性文件?( )

A.教育基本法 B.教育行政法规 C.教育部门规章 D.教育单行法律

【答案】B。解析:通过名称判别是何种渊源,可以运用排除法。此法律以“条例结尾”,排除规章,排除C选项。后缀为“法”的一般是法律,排除AD选项,故本题选择B选项。教育行政法规是由国务院依照法定的权限和程序制定的规范性的法律文件,《中华人民共和国民办教育促进法实施条例》经2004年2月25日国务院第41次常务会议通过,由中华人民共和国国务院2004年3月5日发布,自2004年4月1日起施行,故属于教育行政法规。

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(责任编辑:苗领娟)

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